Трансграничное банкротство: понятие, правовое регулирование, признаки, особенности рассмотрения дела

Трансграничное банкротство: понятие, правовое регулирование, признаки, особенности рассмотрения дела

Трансграничное банкротство: понятие, правовое регулирование, признаки, особенности рассмотрения делаТрансграничная несостоятельность: понятие и основные теории

  • Трансграничное определение финансовой несостоятельности — это банкротство такой организации, активы которой находятся минимум в двух странах, к тому же в иностранном государстве должны возникать и долговые обязательства.
  • Важной проблемой при рассмотрении таких споров о банкротстве считается то, что законодательство РФ и другого государства может существенно отличаться, из-за чего возможно возникновение спорных моментов при решении вопроса.
  • По общему правилу трансграничное банкротство может быть признано таковым при одновременном выполнении 3 условий:
  • конкурсное производство начато в 2 и более странах;
  • имущество должника на территории минимум 2 иностранных государств;
  • участие иностранных кредиторов в деле.

Практически всегда ответчиком по таким вопросом выступают транснациональные корпорации. В таких ситуациях финансовый кризис компании связан с неправильным анализом зарубежного рынка.

Трансграничное банкротство: понятие, правовое регулирование, признаки, особенности рассмотрения делаМеждународное частное право

Основная проблема в том, что МЧП трансграничного банкротства до сих пор выступает абстрактным моментом, не имея четкого регулирование. Хотя вопрос финансовой несостоятельности юридических лиц и является актуальным уже давно, но все же до сих пор не был разработан до конца метод единого производства.

Это связано с отличием законодательных баз того или иного государств.  Даже если будет разработана официальная международная норма, то нет гарантий, что ее ратифицируют абсолютно все страны мира.

При рассмотрении таких дел может быть любой метод правового регулирования из ниже перечисленных:

  • правила государства, где должник зарегистрирован;
  • нормы страны, где осуществляется основная деятельность потенциального банкрота;
  • законодательство другого государства, где было открыто производство.

Такие страны как Германия, Англия, Франция предпочитают использовать нормы МЧП для регулирования таких споров, а вот в Дании, Австрии и Нидерландах используют только национальные законодательные акты при рассмотрении споров юридических лиц.

Трансграничное банкротство: понятие, правовое регулирование, признаки, особенности рассмотрения делаРоссийские реалии: нормативные акты

Россия при решении споров о финансовой несостоятельности предприятия руководствуется исключительно национальными законодательными актами (некоторые статьи Гражданского Кодекса, ФЗ «О банкротстве»). При этом роль иностранных кредиторов в процессе рассмотрения споров особо нигде не упоминается.

Основная проблема российской законодательной базы заключается в том, что в ней полностью отсутствует норма международной подсудности, т.е. независимо от участия в споре представителя зарубежной компании, производство будет рассматриваться на общих основаниях.

Трансграничная несостоятельность в российской правоприменительной практике

В связи с наступлением эпохи глобализации, динамично развивающихся экономик и интеграционных процессов, одним из наиболее дискуссионных вопросов правоприменения на сегодняшний день стала сфера трансграничной несостоятельности.

Несостоятельность (банкротство) представляет собой признанную судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам (ст. 2 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127 – ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Понятие трансграничная несостоятельность (трансграничное банкротство) применяется в случаях наступления обстоятельств, при которых должник имеет активы или кредиторов более чем в одной стране.

Другими словамитрансграничная несостоятельность (трансграничное банкротство) – это банкротство, возникающее из трансграничной предпринимательской деятельности, в отношении которого подлежит применению или возможно применение законодательства о банкротстве двух или более юрисдикций [1].

Несмотря на отсутствие единых унифицированных международных норм по регулированию вопросов трансграничного банкротства, мировому правопорядку известно большое число инструментов, посвященных регулированию этой сферы, в основе которых лежат международные договоры о правовой помощи.

В законодательстве Российской Федерации, напротив, отсутствуют фундаментальные основы правового регулирования трансграничной несостоятельности, так же как и само понятие «правовое регулирование трансграничной несостоятельности». Более того, до недавнего времени Федеральный закон от 26.10.2002 г.

№ 127 – ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве) лишь использовал термин «трансграничная несостоятельность», не давая ему определения.

Только в связи с внесением в него изменений Закон о банкротстве стал определять трансграничную несостоятельность как «несостоятельность (банкротство), осложненную иностранным элементом».

На сегодняшний день отечественное законодательство о трансграничной несостоятельности ограничивается двумя нормами Закона о банкротстве (п. 6 ст. 1 и абз. 7 п. 3 ст. 29), которые предусматривают следующее:

  • 1) российским и иностранным кредиторам, участвующим в производстве по делу о банкротстве, предоставляются равные права;
  • 2) при отсутствии международных договоров решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом;
  • 3) орган по контролю (надзору) оказывает поддержку саморегулируемым организациям арбитражных управляющих и арбитражным управляющим в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве и связанных с вопросами трансграничной несостоятельности (банкротства), осложненной иностранным элементом.

Такое скудное правовое регулирование не соответствует сегодняшним тенденциям развития международного бизнеса и не способствует повышению степени инвестиционной привлекательности России. При этом огромный пробел в сфере регулирования трансграничной несостоятельности противоречит целям защиты прав и интересов российских компаний, ведущих экономическую деятельность за рубежом.

Один из наиболее дискуссионных вопросов в сфере трансграничной несостоятельности – это признание решений иностранных судов по делам о банкротстве, которое согласно п. 6 ст. 1 Закона о банкротстве, осуществляется на основемеждународного договора, а в его отсутствие – на началах взаимности.

Сложность заключается в том, что на сегодняшний день Россия не является участницей ни одного международного договора по вопросам банкротства. Разработка российского законопроекта о трансграничной несостоятельности заморожена. Согласно предположению Моховой Е.В.

[2], причиной тому может служить спорность ряда механизмов регулирования вопросов трансграничного банкротства и их малоизученность в российской доктрине, а также некоторые опасения, связанные с изменением статуса имущества иностранных инвесторов, который неизбежно произойдет при принятии закона.

Также неоднозначен и принцип взаимности: государства, ссылающиеся на данный принцип при решении вопросов трансграничной несостоятельности, могут придерживаться различных подходов.

В зависимости от того, требует ли взаимность доказывания или же она презюмируется – допускается узкое и широкое понимание названного принципа.

В России взаимность понимается в узком смысле (в литературе[3] также именуется негативной взаимностью), что предполагает отказ в признании до тех пор, пока в практике судов другого государства отсутствуют решения, или как минимум возможность исполнения решений, о признании судебных актов первого.

Читайте также:  Виды услуг, не предусматривающих уплаты ндс

Выводы о наличии в России негативной взаимности можно сделать исходя из немногочисленной судебной практики, связанной с признанием решений иностранных судов по делам о банкротстве.

Правовое регулирование трансграничного банкротства в Российской Федерации

Анисимова, М. В. Правовое регулирование трансграничного банкротства в Российской Федерации / М. В. Анисимова. — Текст : непосредственный // Молодой ученый. — 2018. — № 42 (228). — С. 83-85. — URL: https://moluch.ru/archive/228/53212/ (дата обращения: 10.02.2021).



Ключевые слова: трансграничное банкротство, трансграничная несостоятельность, банкротство, Российская Федерация, иностранный элемент, российское законодательство.

Законодательное регулирование трансграничного банкротства (несостоятельности) изначально в Российской Федерации оставалось мало изученной и рассматривалась в исследованиях и научных трудах лишь единичными авторами.

Совсем иное положение дел происходит в зарубежных странах, где уже давно исследуются и рассматриваются на практике проблемы трансграничного банкротства.

Между тем это не является препятствием для создания регулирования трансграничного банкротства.

В последние несколько лет проблема трансграничного банкротства все чаще привлекает к себе внимание юридической общественности и в Российской Федерации.

«Причина возросшего интереса, как видится, заключается в том, что трансграничная несостоятельность в России, несмотря на отсутствие специального системного правового регулирования, все более активно проявляется в плоскости правоприменения, ставя перед юристами задачу поиска лучших решений для ситуаций, когда в банкротстве появляется иностранный элемент». [4] Чтобы исследовать развитие трансграничного банкротства обратимся к правовой составляющей развития данного института банкротства.

При исследовании действующего в Российской Федерации законодательства можно обнаружить крайне немногочисленный и несистемный набор правовых норм в этой сфере. Нужно отметить тот факт, что до недавнего времени Федеральный закон от 26.10.2002 г.

№ 127 — ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [2] (далее − Закон о банкротстве) лишь использовал термин «трансграничная несостоятельность», не давая ему определения.

Только в связи с внесением в 2008 году в него изменений Закон о банкротстве стал определять трансграничную несостоятельность как «несостоятельность (банкротство), осложненную иностранным элементом». В настоящее время в Закон о банкротстве содержится лишь несколько разрозненных норм, относящихся к банкротству (несостоятельности) с иностранным элементом: п.

3 ст. 29, п. 5 ст. 1, п. 6 ст. 1 Закона о банкротстве. Понятие взаимности определяется в ст. 1189 ГК РФ [1], а также имеется оговорка о публичном порядке и в ст. 1193 ГК РФ. Применение правил международного договора отражено в п. 4 ст. 1, п. 1 ст. 213.26 Закона о банкротстве и в ч. 4 ст. 15 Конституции РФ.

5. Правовые проблемы трансграничного банкротства

В
соответствии с определением трансграничной
несостоятельности

(трансграничная неплатежеспособность,
трансграничное банкротство, международная
несостоятельность, международное
банкротство), предложенном ЮНСИТРАЛ,
это ситуации, когда активы должника
размещены более чем в одном государстве
или когда в
производство о несостоятельности
вовлечены иностранные кредиторы
должника.

Главная
проблема, с которой приходится
сталкиваться, это открытие независимых
и несогласованных процедур, подчиненных
праву разных государств. Так,
в РФ признание должника несостоятельным
регулируется только российским правом,
если иное не предусмотрено международным
договором, а поскольку таковых нет, то
суд полностью будет применять только
российское законодательство.

Различия
в правовом регулировании приводят к
тому, что кредиторам не обеспечивается
равный доступ к активам должника,
преимущество всегда имеют отечественные
кредиторы.

Открытие
в государствах, где должник имеет свои
активы, независимых производств получила
название модели параллельных производств,
в противоположность ей предлагается
модель единого производства. В соответствии
с этой моделью все основные процедуры
должны проходить в одном государстве.

Несмотря
на то, что РФ не участвует ни в одном
международном договоре, посвященном
трансграничной несостоятельности,
нельзя сказать, что таких договоров
вообще не заключалось. Вопросы
трансграничной несостоятельности
включены в Кодекс Бустаманте.

Полностью
трансграничной несостоятельности
посвящены договоры северных стран и
Бенилюкса, одна из европейских конвенций.
Осуществляется регулирование
трансграничной несостоятельности и в
рамках Европейского союза.

Известны
случаи заключения и двусторонних
международных договоров по этим вопросам.

Другим
направлением является разработка
типовых (модельных) законов, на основе
которых затем принимаются национальные
законы в различных странах.

На сегодняшний
день ЮНСИТРАЛ подготовлен Типовой закон
о трансграничной несостоятельности
(банкротстве) 1997 года, на основе которого
приняты законы в ряде стран, например,
США, Великобритании, Японии, Сербии,
Румынии, Мексике и др.

Типовые законы,
посвященные несостоятельности в целом
разработаны в рамках Организации по
гармонизации коммерческого права стран
Африки, Содружества независимых
государств.

Разработчики
каждого из международных документов,
посвященных вопросам трансграничной
несостоятельности, попытались найти
оптимальный на из взгляд способ решения
проблемы.

Например,
в Европейской конвенции о некоторых
международных аспектах банкротства
1990 года отвергнута теория единого
производства и урегулированы вопросы
открытия
первичного

(в центре деловой активности должника,
т.е.

месте нахождения главного органа
управления) и вторичного
(в месте нахождения активов) производств.
Вторичное производство может быть
открыто только при наличии первичного
производства и только для преимущественного
удовлетворения требований кредиторов,
находящихся в государстве открытия
такого производства.

Оставшееся имущество
поступает в общую конкурсную массу и
распределяется в рамках основного
производства.

Другим
вариантом (а вернее первым из предложенных
конвенцией) решения проблемы является
признание
полномочий ликвидатора

по управлению и распоряжению активами
не только в государстве проведения
процедуры банкротства, но и в государстве,
где находятся активы должника.

Хотя
конвенция и предоставляет государствам
достаточно широкий спектр оговорок,
она так и не вступила в силу, на сегодняшний
день ее подписало семь государств, а
ратифицировало только одно.

Конвенция
ЕС о трансграничной несостоя­тельности
1995 года,
напротив, пытается найти баланс
между моделями единого и параллельного
производств
.
С одной стороны, конвенция позволяет
открывать
вторичное производство

в государстве, где имеется отделение
банкрота и ограничивается только теми
активами, что находятся в этом государстве.

С другой стороны, ликвидатор основного
производства (открывается также в центре
деловой активности банкрота) может
потребовать
приостановить вторичное производство
,
если это может способствовать
максимальному повышению стоимости
активов или необходимо для выработки
мирового соглашения.

Читайте также:  Закупочная логистика: сущность, цели и задачи, ключевые стратегии, системные проблемы

Таким образом,
вторичные производства ставятся как
бы в зависимость от хода основного и
интересов кредиторов основного
производства. Эту зависимость можно
проследить и в том, что во
вторичное производство
допускаются лишь те кредиторы, чьи
требования признаны в основном
производстве.

Оставшееся после вторичного
производства имущество также передается
в общую конкурсную массу основного
производства.

Положения
конвенции практически полностью
воспроизведены в Регламенте № 1346/2000 2
марта 2000 г. о производстве по делам о
несостоятельности, вступившем в силу
31 мая 2002 года. Положениями Регламента
не связана только Дания, на территории
остальных стран он действует
непосредственно.

Решение суда или иного
компетентного органа об открытии
процедуры несостоятельности, вынесенное
в соответствии с Регламентом, подлежит
немедленному признанию во всех
государствах ЕС без каких-либо
формальностей. Отказ возможен только
в ряде случаев, например, противоречие
публичному порядку.

Обе
конвенции направлены на создание
международной кооперации в области
трансграничной несостоятельности. В
определенной степени этому способствует
и Модельный закон ЮНСИТРАЛ
о трансграничной несостоятельностив
1997 года.

В
соответствии с этим законом государство
может наделить какой-либо орган
компетенцией в области трансграничного
банкротства.

Этот орган может принимать
ходатайства от кредиторов, иностранных
судов, сам обращаться с соответствующими
ходатайствами к иностранным органам.

Государство может уполномочить
отечественное лицо или орган совершать
за рубежом действия, необходимые в
рамках проводимой процедуры банкротства.

Специальная
глава регулирует вопросы доступа
иностранных представителей и кредиторов
к правосудию.

Они могут обращаться с
соответствующими ходатайствами,
обеспечивающими ход производства по
несостоятельности, начатого в иностранном
государства, а также возбуждать отдельное
производство в соответствии с
законодательством страны суда. Иностранные
кредиторы не должны подвергаться
дискриминации.

Интересным
в Типовом законе является то, что при
уведомлении иностранных кредиторов
нет необходимости направлять поручение
об оказании правовой помощи, кредиторы
уведомляются непосредственно.

Это
значительно сокращает сроки проведения
процедур и отвечает интересам как
отечественных, так и иностранных
кредиторов. А в отношении судебной
помощи и сотрудничества компетентных
органов прямо устанавливает непосредственный
порядок сношений.

Правовая помощь в
соответствии с законом включает в себя:

  • а)
    назначение лица или учреждения, которые
    будут совершать действия по указанию
    суда;
  • б)
    передачу информации с помощью любых
    средств, которые суд сочтет надлежащими;
  • в)
    координацию управления активами и
    деловыми операциями должника и надзор
    за ними;
  • г)
    утверждение или использование судами
    соглашений о координации производств;
  • д)
    координацию параллельных производств
    в отношении одного и того же должника.

Важным
является и признание иностранного
производства в качестве основного. Она
позволяет кредиторам и представителям
получить управление активами должника
в данном государстве, приостановить
выполнение каких-либо исполнительных
процедур. Признание иностранного
производства в качестве основного
призвано подчинить управление и
распоряжение активами решениям
иностранного органа.

После
признания возможно возбуждение
производства в отечественном суде,
которое Типовой закон называет
параллельным, но которое должно быть
скоординировано с основным иностранным
или несколькими иностранными.

В
РФ отсутствует специальный закон о
трансграничной несостоятельности. Хотя
Правительство РФ и признает наличие
такого пробела в законодательстве и
необходимости его восполнения.

В
Стратегии развития банковского сектора
в РФ на период до 2008 года поставлена
задача принятия безотлагательных мер,
однако в качестве таковых предложено
не вполне «оперативное» средство –
заключение международных договоров.

В
действующем законодательстве лишь ст.

29 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,
устанавливая компетенцию федеральных
органов исполнительной власти, органов
государственной власти субъектов
Российской Федерации и органов местного
самоуправления в сфере финансового
оздоровления и банкротства, в п.

4
указывает, что регулирующий орган
оказывает поддержку саморегулируемым
организациям и арбитражным управляющим
в ходе процедур банкротства, связанных
с вопросами трансграничной несостоятельности.
В соответствии с Указом Президента РФ
от 13.10.

2004 № 1315 «Вопросы Федеральной
регистрационной службы» регулирующим
органом является Федеральная
регистрационная служба (Росрегистрация).
Кроме того в соответствии с п. 6 ст. 1
закона иностранные судебные решения
по вопросам несостоятельности при
отсутствии международного договора
признаются в РФ на основе взаимности.

Трансграничные банкротства как институт международного частного права: понятие, юрисдикционные органы, применимое право

В науке МЧП нет единства по поводу отнесения трансграничной несостоятельности к сфере МЧП. Ряд стран регламентирует вопросы трансграничной несостоятельности нормами МЧП (Германия, Англия, Франция).

Другие страны отказываются признавать международный характер трансграничной несостоятельности и регламентируют данные вопросы нормами национального зак-ва (Нидерланды, Австрия). Российская доктрина не сформулировала единого подхода к решению данного вопроса.

Вместе с тем, при банкротстве, в процедуре которого участвуют иностранные кредиторы, либо имущество, находящееся за рубежом, безусловно, имеет место иностранный элемент. Соответственно, проблемы, связанные с трансграничным банкротством относятся к МЧП.

Под трансграничным банкротством понимаются отношения по банкротству ЮЛ, осложненные иностранным элементом в виде размещенных на территории нескольких гос-в активов должника или вовлечения иностранных кредиторов. В настоящее время легальное определение понятия трансграничной несостоятельности отсутствует.

В документах Юнситрал трансграничная несостоятельность определяется в широком смысле как случаи, когда несостоятельный должник имеет активы в нескольких гос-вах или когда в числе кредиторов должника имеются кредиторы из другого гос-ва, чем то, в котором осуществляется производство по делу о несостоятельности. Т.к.

проблемы трансграничной несостоятельности относятся к сфере МЧП, возникают вопросы о применимом праве. Если исходить из того, что произв-во по делу о банкротстве дб единым, то необходимо определить, право какого гос-ва будет подлежать применению, при условии различной национальности субъектов и объектов данного дела.

  • В настоящее время, можно выделить 3 основных варианта определения применимого права, при чем каждый из этих вариантов способен повлечь отрицательные последствия:
  • 1) применяется право гос-ва, в котором возбуждено первое производство по делу о банкротстве, однако, таким гос-вам может стать то гос-во, в котором находится незначительное кол-во активов и кредиторов должника;
  • 2) применяется право гос-ва места регистрации должника, но в таком гос-ве вообще не мб активов кредитора и должника;
  • 3) применяется право гос-ва, где должник осуществляет основную деятельность, но это место определить достаточно сложно.
Читайте также:  Образец декларации о соответствии участника закупки требованиям о стране происхождения товара, принадлежности к субъектам малого предпринимательства и иным по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Представляется необходимым решать вопросы трансграничной несостоятельности на основе соответствующих международных соглашений. При отсутствии международного соглашения, как правило, начинаются параллельные произв-ва в различных гос-вах, что ведет к нарушению интересов кредитора.

Попытки регулирования трансграничной несостоятельности начали предприниматься на двусторонней основе. Первой стороной, заключившей подобное соглашение, стала Франция (соглашение с Швейцарией еще 19 века). В таких соглашениях стороны обычно придерживаются традиционных принципов частного права, принципов взаимности, единого производства по делу и порядок определения применимого права.

Неоднократно предпринимались попытки по созданию универсальных международных конвенций. Первая попытка — Гаагская конференция по МЧП, которая подготовила конвенцию о банкротстве в 1925г., но конвенция до сих пор в силу не вступила.

В рамках стран Латинской Америки раздел, посвященный регулированию трансграничной несостоятельности включен в кодекс Бустаманте в 1928г.

В настоящее время подготовлены проекты единообразного закона о несостоятельности в рамках стран Африки и соглашения по упорядочению решения проблем трансграничной несостоятельности в рамках Северной и Южной Америки.

В рамках Евросоюза подготовлены следующие документы:

1) Европейская Конвенция о трансграничной несостоятельности 1960г. (не вступила в силу и не вступит);

2) Европейская Конвенция о некоторых международных аспектах банкротства (подписана в Стамбуле 5.06.1990), основная идея конвенции — взаимное признание полномочий конкурсного управляющего, основное производство открывается в гос-ве, где находятся руководящие органы управления должника;

Глава 2. Правовые концепции регулирования трансграничного банкротства

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ САМАРСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМЕНИ АКАДЕМИКА С.П. КОРОЛЕВА

  • Факультет юридический
  • Специальность «Юриспруденция»
  • Трансграничные банкротства: коллизионные вопросы
  • И их решение
  • Доклад
  • Студента 4 курса группы 8403-400301D
  • дневного отделения юридического факультета
  • Касьянова Марселя Рашидовича

Преподаватель: к.ю.н.,

  1. доцент кафедры гражданского и предпринимательского права
  2. Сошников Рафаэль Александрович
  3. Самара, 2018
  4. План

Глава 1. Понятие трансграничного банкротства. Коллизионные вопросы…………………………………………………………………3

  • Глава 2. Правовые концепции регулирования трансграничного банкротства……………………………………………………………9
  • Глава 3. Институт трансграничных банкротств в Российской Федерации……………………………………………………………16
  • Глава 4. Признание и исполнение решений судов иностранных государств по делам о несостоятельности………………………20
  • Вывод…………………………………………………………………23
  • Список источников………………………………………………….24

Глава 1. Понятие трансграничного банкротства. Коллизионные вопросы.

Развитие экономических отношений между юридическими лицами, усиливающаяся с каждым годом интеграция между государствами, значительно усложнила не только формы деятельности юридических лиц, не только формы корпоративной деятельности организации, но и усложнились сами процедуры банкротства.

Суду приходится в рамках данной процедуры взаимодействовать с иностранными кредиторами, которым не знакомо национальное законодательство страны, где должник банкротится.

Судам нужно знать, где находится имущество должника, потому что имущество может находиться одновременно в нескольких государствах.

Примером иллюстрирующим сложность таких дел, является дело о несостоятельности компании Lehman Brothers, которая являлась одной из крупнейших в мире компаний по оказанию финансовых услуг и глобальной группой компаний с централизованной системой управления кассовой наличностью и широкомасштабным обменом информацией при помощи 2700 различных прикладных программных продуктов, распространенных среди дочерних компаний по всему миру  В рамках банкротства данной компании было возбуждено около 75 отдельных и самостоятельных производств по делам о банкротстве в 16 правовых системах.[1]

Общепризнанного термина «трансграничное банкротство» не существует. В иностранной доктрине можно найти также такие термины, как «трансграничная несостоятельность», «международная несостоятельность», «международное банкротство» и др.

В международно-правовых актах, национально-правовых актах определение трансграничного банкротства раскрывается не всегда или раскрывается не полностью. Терминологические отличия или отсутствие данного термина связывается с разным пониманием иностранного элемента в делах о трансграничной несостоятельности.

  1. В рамках данного доклада, под трансграничным банкротством следует понимать институт международного частного права, который регулирует отношения, связанные с признанием неспособности лица оплатить свои долги
  2. 3
  3. в должном объеме и в надлежащий срок в рамках соответствующей процедуры ликвидации или реорганизации, в которых проявляется юридическая связь с правопорядками разных стран.[2]
  • Иностранный элемент (с точки зрения науки международного частного права) в рассматриваемых отношениях может выражаться в следующем:
  • 1) проживание (нахождение) кредиторов должника за границей;
  • 2) нахождение имущества (активов) должника за границей (например, нахождение за границей недвижимости, принадлежащей должнику);
  • 3) заявление требований кредиторов о платеже на основе норм иностранного права;
  • 4) возбуждение дела о банкротстве одного и того же должника в нескольких государствах;
  • 5) банкротство юридического лица, учредителем которого выступают иностранные лица;

6) вынесение решения о банкротстве должника, которое должно быть исполнено в иностранном государстве, и т.д.[3]

Правовое регулирование трансграничной несостоятельности в настоящее время выглядит неоднородным.

В ряде стран действуют законы о несостоятельности и банкротстве, которые содержат коллизионные нормы, а также нормы международного гражданского процесса. Например, Закон Германии о несостоятельности 1994 г., Кодекс США о банкротстве 1979 г. В других странах были приняты специальные законы о трансграничной несостоятельности.

Например, Закон Австралии о трансграничной несостоятельности 2008 г., Закон Канады о банкротстве и несостоятельности 1985 г. В некоторых странах коллизионные нормы и нормы международного гражданского процесса применительно к трансграничному банкротству содержатся в законах о международном частном праве: Закон Швейцарии о международном частном праве 1987 г.

, Закон Бельгии 2004 г. О кодексе международного частного права.

На международном уровне были разработаны различные проекты международных договоров, посвященных трансграничным банкротствам:

4

Гаагская конвенция о банкротстве от 7 ноября 1925 г., Брюссельская конвенции о банкротстве, мировых соглашениях и аналогичных процедурах 1980 г.

Были разработаны, но не вступили в силу: Европейская Конвенция о трансграничной несостоятельности 1960 г. Европейская конвенция о некоторых международных аспектах банкротств 1990 г.

(Стамбульская конвенция), Конвенции о процедурах несостоятельности 1995 г.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *